【案例评析】上班途中失踪,能否认定工亡？

[案例]

方某于2002年10月随丈夫进入某电器股份有限公司工作。2003年12月9日6时30分许，她独自离开租住处准备乘公交车去上班。当日下午4时许，其夫得知她不在公司上班，立即用手机联系，但一直无人接听，不知去向。急忙四处寻找，仍不见踪影，只好向公安部门报警。直到半个月后，在离公司几十公里外的东山南地界发现其尸体，并在附近发现一辆被抛弃的小方拖车。

方某失踪后，所在公司及其亲属即向当地劳动保障行政部门提出申请，要求认定因工死亡。当时此案尚未侦破，公安等司法机关没有作出明确结论，申请人提供的材料不完整，故暂时无法进行认定。根据《工伤保险条例》（国务院令第375号，以下简称《条例》）第18条规定，当地劳动保障行政部门出具了《工伤认定补正材料告知书》，一次性书面告知申请人补齐有关证明材料后予以正式受理。

此案经侦破后查明：方某在当日上班路上等车时，被一辆肇事后逃离现场的小方拖车撞伤致死。2004年4月19日，当地劳动保障行政部门按《条例》第14条第6项规定，认定方某属于因工死亡。

[评析]

这是一起参保企业员工在上班途中受到机动车事故伤害而造成死亡的刑事附带民事案件。方某失踪报案后，因肇事司机抛尸弃车后逃逸，公安机关暂时未侦破，法院也没有宣告其死亡，情况不明，事实不清，因此当地劳动保障行政部门受理申报时，只能向申请人说明理由，按《条例》规定，告知其补齐有关证明材料，等公安部门查清事实、作出明确结论后，才能依法受理认定。这样处理，既符合《条例》规定，又合乎情理，应该说做得比较妥当。

对企业职工上下班途中受到机动车事故伤害，无论是原先实行的《企业职工工伤保险试行办法》（劳部发[1996]266号），还是国务院颁布施行的《条例》有关规定，都将它纳入工伤范围。但前者对此作了严格限制：一、事故发生在上下班的规定时间和必经路线上；二、受伤害职工本人无责任或者不负主要责任。按此规定，若本人负事故主要责任，则不能认定为工伤。而在生产工作中受伤，即使由其本人违章操作造成，只要不属犯罪或自残行为，按工伤保险无责任补偿原则，同样可以享受工伤待遇。这项规定，在实施过程中争议颇多。特别是对“上下班的规定时间”和“必经路线”,在调查核实时很难确定；对事故责任大小的划分，也难免含有人为因素。因此,《条例》在保留这项规定时，删除了原先实际执行中难以准确界定的限制条件。两者相比,《条例》的规定更显得公平合理，也更简明确切而容易操作。

笔者认为，尽管《条例》删除了原先难以划分的限制条件，但并非无原则任意放宽。遇到上述这种情况，受理主体认定时应从实际出发，作具体分析，区别对待。从认定条件来说，这种情况只能发生在合理的上下班时间内和合理的路线上。譬如早上7点钟上班，只能限定在7点前后。如果远远超出规定的上下班时间，又不属因工外出，没有正当理由与依据，则不能认定为工伤。同时，这类工伤只限于上下班途中发生的机动车交通事故，不包括骑自行车摔倒致伤。因为前者是外来不可抗拒的力量所造成的，个人无法预料避免；后者主要是其本人因素所造成。因此，上下班途中发生的交通事故，除了被机动车撞伤外，不能认定为工伤。原因是到目前为止，没有将这种情况列入工伤保险范围，并非说与工作毫无关系。

需要指出的是，上下班途中受到机动车事故伤害后提出工伤认定申请，除按《条例》第18条规定应当提交的材料外，还需提供公安交警部门作出的《交通事故认定书》等有效证明，目的是为了证明受伤事实，并非如同原先一样，首先必须分清事故责任，才能确认是否属于工伤。目前按照《条例》第14条第6项规定，只要符合“上下班途中”和“受到机动车事故伤害”两个认定要素，不管职工本人有无责任，都应认定为工伤，依法享受工伤保险待遇。若按原先规定执行，不仅很难操作，而且与工伤保险无责任补偿原则相悖。从这点上说，《条例》对此作了明确规定，更合乎情理，也更切合实际。

附注：本文撰写于2004年5月16日，原载2004年第8期《劳动保障通讯》，后转载于2004年第12期《浙江劳动与保障》、《劳动保护》，标题分别是《职工上班途中“失踪”，能否认定为因工死亡？》、《职工上班途中失踪的工亡认定》。本文系原稿，与发表稿略有不同。

本文发表时，《条例》尚未修改。因此，按照当时颁布施行的《条例》（国务院令第375号）第14条第6项规定，只要符合“上下班途中”和“受到机动车事故伤害”两个认定要素，不管职工本人有无责任，都可以认定为工伤。新修改的《条例》（国务院令第586号）实施后，“在上下班途中，受到非本人负主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的”，才能认定为工伤。否则，就不能认定。特此说明，以免有关法律专家和读者误解。